我國商標(biāo)注冊采取自愿注冊為主、強(qiáng)制注冊為輔的原則，因此現(xiàn)實中也有很多人對自己使用的商標(biāo)未做注冊。對于這些使用在先的未注冊商標(biāo)，尤其是已經(jīng)具有一定影響力的商標(biāo)，很有可能會被他人搶先注冊。至于這些使用在先但被搶注的商標(biāo)是否能夠通過法律途徑予以救濟(jì)，則要從商標(biāo)的影響力、行為人的主觀動機(jī)等各個因素來具體分析。

惡意搶注行為的認(rèn)定?！渡虡?biāo)法》第32條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。從該條款可以明確惡意搶注行為至少需要滿足兩個條件，一是在后商標(biāo)搶注人以不正當(dāng)?shù)氖侄螕屜茸运艘咽褂玫纳虡?biāo)，即主觀上存在“惡意”;二是在先商標(biāo)在爭議商標(biāo)申請之日以前已經(jīng)使用并具有一定影響。

實踐中，對于“惡意”的判斷通?？梢钥紤]以下因素：(1)搶注人與在先使用人曾有貿(mào)易往來或者合作關(guān)系;(2)兩者共處相同地域或者雙方有相同的銷售渠道和地域范圍;(3)搶注人知道在先使用商標(biāo)的存在;(4)在后商標(biāo)搶注人注冊后向在先使用人或他人索要高額轉(zhuǎn)讓費、許可使用費等;(5)在后商標(biāo)搶注人沒有注冊使用爭議商標(biāo)的正當(dāng)理由。

對于“有一定影響”的判斷則通常會考慮以下幾點：(1)相關(guān)公眾對在先商標(biāo)的知曉情況;(2)在先使用持續(xù)的時間和地理范圍;(3)在先使用商標(biāo)的宣傳力度、方式、地理范圍等。由于注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限，如果爭議商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)與在先商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)并不相同或者類似，那么同樣不能認(rèn)定為惡意搶注(馳名商標(biāo)除外)。

對于惡意搶注行為，權(quán)利人可以通過商標(biāo)異議程序或者商標(biāo)無效宣告程序?qū)ψ陨頇?quán)益予以救濟(jì)。

異議程序是指對初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為該公告的商標(biāo)違反商標(biāo)注冊有關(guān)規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。若異議不成立，商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊決定的，異議人還可以向商標(biāo)評審委員會請求宣告該注冊商標(biāo)無效。如在先權(quán)利人、利害關(guān)系人在初審公告期內(nèi)沒有及時提出異議的，在該爭議商標(biāo)核準(zhǔn)注冊后則可以直接向商標(biāo)評審委員會提出宣告注冊商標(biāo)無效申請。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

原創(chuàng)： 丁曉敏律師 紅訊知識產(chǎn)權(quán)